4.3. Стратегия банкротства должника
4.3. Стратегия банкротства должника
С момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом положение с погашением дебиторской задолженности для многих категорий кредиторов резко ухудшается. С введением наблюдения среди кредиторов выстраивается своеобразная очередь, и большинство коммерческих партнеров организации – потенциального банкрота (кроме обеспечивших исполнение своих обязательств залогом имущества должника) оказываются в самом хвосте очереди. Кроме того, сразу вводится в действие ряд правовых конструкций, практически полностью блокирующих выполнение дебитором своих коммерческих обязательств.
Экспертное мнение
Минэкономразвития России предлагает создать экспертный орган, который будет иметь узкую специализацию – проводить комплексную проверку финансово-экономической экспертизы в целях выявления признаков фиктивного или преднамеренного банкротства. Такое предложение было озвучено на последнем заседании Экспертно-консультативного совета по несостоятельности (банкротству) и финансовому оздоровлению при Минэкономразвития России. Напомним, что в рамках законодательства фиктивное и преднамеренное банкротство рассматривается как правонарушение и преступление, предусмотренные КоАП (ст. 14.12 и 14.13) и УК (ст. 196, 197). (Проскурякова Ю. // Российская газета, 2005. – 21 июня).
В интересах кредитора – принять все возможные правовые и экономические меры, предотвращающие признание дебитора банкротом, по крайней мере до прекращения исполнительного производства по делам, в которых заинтересован кредитор. В некоторых случаях имеет смысл выступить единым фронтом с должником, проявившим добрую волю в прекращении обязательств перед кредитором, и помочь юридическими способами отбивать нападки других кредиторов. Например, необходимо проследить за тем, чтобы заявление о признании должника банкротом соответствовало всем требованиям, указанным в Законе о банкротстве, и в случае необходимости указать на них арбитражному суду, который должен вернуть такое заявление подателю.
Таким образом, кредитор может получить поистине драгоценное время для совершения необходимых исполнительных действий. В этих же целях его специалисты, в частности, помогут должнику составить грамотный отзыв на заявление о признании должника банкротом и сделать попытку убедить суд принять решение об отказе в признании должника банкротом, а также выполнят необходимые меры для предупреждения банкротства.
Если избежать банкротства дебитора невозможно либо нет взаимопонимания с его стороны, кредитор должен принять максимально эффективное участие во всех процедурах банкротства. Во-первых, необходимо учитывать, что каждый из конкурсных кредиторов обладает на собрании кредиторов количеством голосов, пропорциональным сумме его требований по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам, признаваемым в соответствии с условиями Закона о банкротстве, установленными на дату проведения собрания кредиторов. Решение принимается собранием кредиторов большинством голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании кредиторов. Исключение предусмотрено только для некоторых весьма важных решений, которые должны приниматься большинством от общего числа голосов конкурсных кредиторов. Следовательно, чтобы голос организации был весомым на собрании кредиторов, необходимо добиться своевременного и максимально возможного признания обоснованности требований в судебном либо внесудебном порядке (подписание акта сверки расчетов и т. п.).
Во-вторых, в ходе банкротства многое зависит от арбитражного управляющего, поэтому необходимо не упустить шанс выдвинуть на эту должность «своего» человека. В-третьих, на этапе введения наблюдения необходимо предпринять эффективные варианты обеспечения требований кредиторов. Среди них могут быть наложение ареста на имущество должника, запрет на совершение каких-либо сделок без согласия внешнего управляющего, обязательство передать ценные бумаги, валютные ценности и иное имущество должника на хранение третьим лицам, отстранение руководителя должника от должности.
В-четвертых, при нехватке имущества должника, необходимого для удовлетворения всех требований кредиторов, в их интересах проследить (возможно, с приглашением сторонних специалистов), чтобы арбитражным управляющим были своевременно и эффективно приняты все меры, направленные на полное удовлетворение требований кредиторов. Например, чтобы была досконально проведена работа по выявлению и признанию недействительными всех сделок, которые совершены в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, если они направлены на реализацию имущества организации по заниженной цене либо совершены на иных льготных условиях; связаны с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника в связи с его выходом из состава участников; содержат хоть малейший признак предпочтительного удовлетворения требований одних кредиторов перед другими; совершены с заинтересованным лицом и повлекли убытки. Результатом признания недействительными таких сделок является возврат всего полученного по ним либо уплата денежного эквивалента.
Кроме того, при осуществлении своих полномочий конкурсный управляющий вправе предъявлять требования к третьим лицам, которые могут нести субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением его до банкротства.
Но самое главное – при грамотном подходе кредитор может воспользоваться банкротством своего (и не только своего) должника как одним из весьма дешевых способов расширения собственного бизнеса, получения дополнительной прибыли и (или) увеличения производственной имущественной базы. Среди мер, направленных на удовлетворение требований кредиторов, законодательством предусмотрена продажа всего предприятия (бизнеса) должника как имущественного комплекса, включая земельные участки, здания, сооружения, продукцию, права требования, фирменное наименование, товарные знаки. Но в состав предприятия не включаются денежные обязательства и обязательные платежи (в том числе налоговые) должника. Во многих случаях существует возможность дешево приобрести действующее производственное предприятие (производственные мощности), выпускающее готовую продукцию, с запасами сырья и материалов, но без каких-либо долгов (перед контрагентами, бюджетом и т. п.).
Если иное не предусмотрено планом внешнего управления (либо иное не установлено собранием или комитетом кредиторов), продажа предприятия (бизнеса) проводится путем проведения открытых торгов в виде аукциона (либо с согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов в виде конкурса). Если аукцион (конкурс) не состоялся из-за отсутствия покупателей, при наличии согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов предприятие может быть продано без проведения повторных торгов, т. е. путем заключения договора купли-продажи.
Привлекательным в некоторых случаях может оказаться участие в аукционах и иных мероприятиях, направленных на реализацию прав требований должника или иных объектов его имущества (если предприятие не продается как единый имущественный комплекс).
Кредиторы, попытки которых по погашению дебиторской задолженности в ходе процедуры банкротства не увенчались успехом (полностью либо частично), имеют право предъявить свои требования к третьим лицам, получившим незаконно имущество (в том числе денежные средства) должника, в течение десяти лет после окончания производства по делу о банкротстве.
Механизм возврата просроченной задолженности должника в состоянии банкротства состоит из трех этапов: 1) возложение субсидиарной ответственности на головную компанию учредителей или топ-менеджеров; 2) оспаривание сделок должника, признание сделок недействительными; 3) подача руководителем должника заявления о признании должника банкротом.
Процесс признания арбитражным судом неспособности должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей – это признание юридического лица банкротом. Причем несостоятельность (банкротство) юридического лица наступило по вине его участников, собственника имущества и иных лиц, имеющих право давать указания.
Для субсидиарной ответственности учредителей (участников), собственника имущества юридического лица или других лиц по его обязательствам необходимыми условиями являются:
– наличие у соответствующего лица права давать обязательные для юридического лица указания либо возможности иным образом определять его действия (закон или учредительные документы);
– совершение этим лицом действий (или его бездействие), свидетельствующих об использовании принадлежащего ему права давать обязательные для юридического лица указания и (или) своих возможностей иным образом определять его действия (решения, протоколы общего собрания участников или акционеров);
– причинно-следственная связь между использованием соответствующим лицом своих прав и (или) возможностей в отношении юридического лица и действием самого юридического лица, повлекшим его несостоятельность (банкротство);
– вина лиц, имеющих право давать указания;
– недостаточность имущества юридического лица для расчетов с кредиторами (на основании оценки имущества).
К числу лиц, несущих субсидиарную ответственность, относятся:
– участники и иные лица, входящие в органы управления и наделенные соответствующими полномочиями;
– участники, владеющие значительной долей в уставном капитале и имеющие в силу этого возможность оказывать решающее влияние на принятие решений общим собранием участников (акционеров);
– собственник имущества, входящего в состав юридического лица (в основном для государственный и муниципальных унитарных предприятий);
– члены ликвидационной комиссии;
– иные лица, имеющие право давать указания (табл. 1).
До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. И только в том случае, когда основной должник откажется удовлетворить правомерное требование или не отреагирует на него в разумный (или установленный) срок, требование может быть предъявлено к лицу, несущему субсидиарную ответственность.
Для возложения субсидиарной ответственности, как правило, не требуется согласия лица, привлекаемого к такой ответственности, но субсидиарный должник отвечает перед кредитором на тех же основаниях, что и основной. Объем его ответственности не может превышать объема ответственности основного должника. Размер ответственности лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности, определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника.
Требования к третьим лицам, которые несут субсидиарную ответственность, предъявляет конкурсный управляющий (в этом случае конкурсное производство может быть отложено). Если он не предъявил такие требования, соответствующие исковые требования могут быть предъявлены к ним каждым из кредиторов или уполномоченным органом.
Таблица 1. Субсидиарная ответственность
Оспаривание сделок должника, признание сделок недействительными производится в соответствии с Законом о банкротстве. Сделка, совершенная должником, в том числе до даты введения внешнего управления, может быть признана судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего (только от имени должника) по основаниям, предусмотренным федеральным законом.
Сделка, совершенная должником с заинтересованным лицом, признается судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего в случае, если в результате ее исполнения кредиторам или должнику были или могут быть причинены убытки. Если сделка с заинтересованным лицом была заключена должником с согласия собрания кредиторов в период финансового оздоровления и повлекла для должника убытки, она может быть признана недействительной по заявлению внешнего управляющего.
Сделка, заключенная или совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признана судом недействительной по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими. Сделка, совершенная должником – юридическим лицом в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, и связанная с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, по заявлению внешнего управляющего или кредитора может быть признана недействительной судом, арбитражным судом в случае, если ее исполнение нарушает права и законные интересы кредиторов. Может уменьшиться имущество должника, в чем кредиторы, конечно, не заинтересованы, но это не относится к акционерным обществам. В случае признания должника банкротом и открытия конкурсного производства учредитель (участник) должника признается кредитором третьей очереди.
Сделка, совершенная должником – юридическим лицом после принятия заявления о признании должника банкротом и связанная с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, является ничтожной. В случае признания должника банкротом и открытия конкурсного производства требование такого учредителя (участника) должника погашается из имущества должника, оставшегося после полного удовлетворения всех требований кредиторов. Предельный срок выплаты доли – шесть месяцев по окончании финансового года (Закон об обществах с ограниченной ответственностью).
Требование внешнего управляющего о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено в течение трех лет с начала ее исполнения (ст. 181 ГК).
При наличии признаков, свидетельствующих о банкротном состоянии должника, руководитель должника сам обязан подать заявление о признании должника банкротом (ст. 9 Закона о банкротстве). Когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами, заявление руководителя должника принимается арбитражным судом к рассмотрению независимо от наличия решения органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, либо решения органа, уполномоченного собственником имущества должника – унитарного предприятия.
Условие для обращения в суд с заявлением о банкротстве. Лицо считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику – юридическому лицу в совокупности составляют не менее 100 000 рублей, индивидуальному предпринимателю – не менее 10 000 рублей.
Для возбуждения дела о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда. Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам по истечении 30 дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику. Право на обращение в арбитражный суд возникает по истечении 30 дней с даты принятия решения.
Очередность удовлетворения требований кредиторов. Согласно Закону о банкротстве устанавливается следующая очередность кредиторов. Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются следующие текущие обязательства:
– судебные расходы должника;
– расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю;
– текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника;
– требования кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания его банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе конкурсного производства;
– задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства;
– иные связанные с проведением конкурсного производства расходы.
В случае, если прекращение деятельности организации должника или ее структурных подразделений может повлечь за собой техногенную и (или) экологическую катастрофу либо гибель людей, вне очереди погашаются расходы на проведение мероприятий по недопущению возникновения этих последствий.
Требования кредиторов по текущим денежным обязательствам должника, выраженным в иностранной валюте, удовлетворяются в порядке, установленном Законом о банкротстве. Очередность удовлетворения требований кредиторов по текущим денежным обязательствам должника определяется в соответствии с ГК.
Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
– в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;
– во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих (работавших) по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
– в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.
При оплате труда работников должника, продолжающих трудовую деятельность в ходе конкурсного производства, а также принятых на работу в ходе конкурсного производства, конкурсный управляющий должен производить удержания, предусмотренные законодательством (алименты, подоходный налог, профсоюзные и страховые взносы и др.), и платежи, возложенные на работодателя в соответствии с федеральным законом.
Арбитражный суд принимает следующие меры по обеспечению требований кредиторов:
– накладывает арест на имущество или денежные средства;
– запрещает совершать определенные действия;
– запрещает другим лицам совершать определенные действия;
– приостанавливает взыскание по исполнительному документу;
– приостанавливает реализацию имущества.
Законом о банкротстве расширен перечень мер по обеспечению требований кредиторов и включены дополнительные меры. Так, арбитражный суд может запретить совершать без согласия арбитражного управляющего определенные сделки. Закон указывает перечень сделок, которые органы управления вправе совершать только с согласия временного управляющего. При этом суд должен указать характер или сумму сделок, для совершения которых требуется согласие временного управляющего (рис. 3).
Рис. 3. Альтернативные способы взыскания долга
Судебная практика
Суд отказал в удовлетворении заявления об установлении очередности уплаты текущих платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, так как требование Фонда социального страхования РФ, заявленное после закрытия реестра, не может быть включено в реестр кредиторов, но в то же время в силу прямого указания на то закона не подлежит удовлетворению и вне очереди. Отделение Пенсионного фонда РФ по Санкт-Петербургу и Ленинградской области в рамках дела о банкротстве ЗАО «Позитив» обратилось в арбитражный суд с заявлением об установлении очередности уплаты текущих платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование. Определением, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, заявление Фонда как возражение кредитора по результатам рассмотрения его требования конкурсным управляющим признано необоснованным. Определением кассационной инстанции эти судебные акты также оставлены без изменения.
Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа указал следующее. Конкурсное производство в отношении общества открыто в 2001 году, а требование Фонда включает в себя обязательные платежи за 2002 год и девять месяцев 2003 года. Следовательно, требования Фонда по уплате обществом обязательных платежей возникли после открытия конкурсного производства. Порядок расчетов по таким требованиям установлен пунктом 4 статьи 114 Закона о банкротстве: требования по уплате обязательных платежей, возникшие после открытия конкурсного производства, удовлетворяются из имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в установленный срок. Реестр требований кредиторов общества закрыт в 2001 году. Требование Фонда, заявленное после закрытия реестра, не может быть включено в реестр, но в то же время в силу указания Закона о банкротстве (ст. 114) не подлежит удовлетворению и вне очереди, вопреки доводам кассационной жалобы.
Данный текст является ознакомительным фрагментом.